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　　文 / 陈耀权，天同律师事务所创始合伙人；吴陶钧，天同律师事务所合伙人；聂婉如，天同律师事务所北京办公室

　　新《公司法》第52条规定，股东未按期缴纳出资可以适用失权制度，但未规定抽逃出资可以适用失权制度。抽逃出资与未按期缴纳出资都属于广义的股东未适当履行出资义务，既然未按期缴纳出资可以适用失权制度，抽逃出资似乎也应可以适用失权制度。是否如此有待进一步分析，本文欲作一探讨。

　　《公司法解释（征求意见稿）》第28条第4款规定，股东抽逃出资，公司通知股东失权的，参照公司法第52条规定处理。此外，中国政法大学的李建伟教授[1]、中国社会科学院法学研究所的邹海林研究员[2]也认为抽逃出资可以适用失权制度，理由是抽逃出资本质上与未按期缴纳出资类似，也属于股东未适当履行出资义务的情形。

　　全国人工委经济法室的林一英副处长认为，抽逃出资不能适用失权制度，原因是抽逃出资不属于股东未履行出资义务，而是股东侵犯公司财产。[3]

　　北京大学法学院的彭冰教授认为，原则上抽逃出资不能适用失权制度，例外时，即生效法律文书认定股东构成抽逃出资，或公司和股东对股东构成抽逃出资没有异议时，可以适用失权制度。理由是，抽逃出资与股东未按期缴纳出资不同，其认定标准非常模糊，公司和股东之间易产生争议，如果在各方有争议的情况下适用失权制度会导致董事会滥用权利损害股东利益。[4]

　　我们认为彭冰教授的观点更有道理。原则上抽逃出资不应适用失权制度，例外时即生效法律文书认定股东构成抽逃出资，或公司和股东对股东抽逃出资的事实没有异议时，可以适用失权制度

　　（一）如果在公司和股东对股东是否构成抽逃出资有争议的情况下认为企业能适用失权制度，那么失权制度可能会成为大股东欺压小股东、损害小股东利益的工具

　　首先需要强调的是，在股东失权的情形下，公司享有很大的权利，即企业能处分失权股权，包括对外转让股权、减资注销股权以及由另外的股东按比例缴纳出资。假如公司和小股东之间有正常的资金往来，大股东也知道公司和小股东之间是正常的资金往来，当大股东想要欺压小股东时，大股东能控制公司向小股东发出催缴通知，控制董事会作出决议令小股东失权，向小股东发出失权通知并处分股权，最终把小股东暂时清理出公司。虽然小股东能通过提起诉讼的方式救济其权利，恢复其股东资格，但其在拿到生效法律文书并恢复股东资格之前的权利则实打实被侵害了。另外，当小股东恢复股东资格时公司可能已发生了翻天覆地的变化。

　　以上该点理由与彭冰教授关于公司董事会可能会滥用失权制度损害股东利益的观点类似。在我国，公司的董事会大多由公司大股东控制，董事会滥用权利损害股东利益的本质其实是大股东滥用权利损害小股东利益。

　　（二）如果在各方对股东是否构成抽逃出资有争议的情况下认为企业能适用失权制度，则会导致公司和股东之间利益失衡，对股东是不公平的

　　根据新《公司法》第52条，公司适用失权制度核心的条件是，股东经公司催缴出资后在宽限内仍未缴纳出资。这里要特别强调的是，法律特别赋予了股东宽限期，在宽限期内，股东能选择缴纳出资以避免失权。如果股东在宽限期内仍然不缴纳出资，此时赋予公司令股东失权的权利，公司和股东之间的利益是平衡的。

　　但抽逃出资与之不同，抽逃出资的认定标准极其模糊，实践中极易产生争议，在股东认为其不构成抽逃出资，也即股东根本就不知道其构成抽逃出资的时候，期待其在宽限期内“返还出资”是不现实的，此时赋予公司令股东失权的权利对股东来说是不公平的，也会造成公司和股东之间利益失衡。

　　造成上述两点问题的原因主要在于，与股东未按期缴纳出资不同，抽逃出资的认定标准非常模糊，这一方面使得公司有空间滥用失权制度损害股东利益，另一方面使得仍然按照《公司法》第52条所确定的规则运行失权制度会导致公司和股东利益失衡。综上，抽逃出资原则上不应适用失权制度。

　　例外时，在生效法律文书认定股东构成抽逃出资，或者公司和股东一致认可股东构成抽逃出资的情况下，则不会产生以上问题，且股东抽逃出资与股东未按期缴纳出资类似，都是股东未适当履行出资义务，应可以适用失权制度。

　　笔者认为，公司法属于民法的特别法，我们在研究公司法问题时除了从民法的视角思考外，也要考虑公司这个组织的特殊性。

　　[1] 李建伟主编：《公司法评注》，法律出版社2024年版，第218-219页。

　　[2] 邹海林：《股东失权制度的解释及其展开》，载《法律适用》2025年第4期，第12-13页。

　　[3] 林一英：《公司注册资本认缴登记制的完善》，载《国家检察官学院学报》2023年第6期，第42页。

　　[4] 彭冰：《论新公司法的股东失权制度》，载《地方立法研究》2024年第5期，第25页。

　　“公司法实务”栏目由陈耀权律师、吴陶钧律师主持，奋斗在公司法实务一线的天同律师们将在此和大家伙儿一起来分享一些关于公司法实务的相关思考。如您对“公司法实务”栏目有任何想法、意见、建议，欢迎大家留言告诉我们。返回搜狐，查看更加多